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società di capitali

Il Recesso del Socio di S.r.l.

Il Recesso del Socio di S.r.l. alla luce della recente Cassazione n.8962/2019

Il recesso del socio di una società di capitali è sempre una situazione complessa da affrontare, che andrebbe esaminata sin dalle prime fasi di costituzione della società e redazione dell’atto costitutivo e dello statuto.

Il recesso del socio nelle società per azioni e a responsabilità limitata costituite a tempo indeterminato, è regolato dal nostro codice civile agli artt. 2328 e 2437 ove si consente allo stesso di recedere in qualsiasi momento con un preavviso di 180 giorni o uno diverso e più lungo previsto da statuto.

E’ ovvio che il recesso di un socio, soprattutto se questo ha un ruolo determinante nella società, comporta notevoli problemi per l’assetto di quest’ultima, prima fra tutti la necessità di liquidare la quota al recedente.

Sul tema è però nuovamente intervenuta la Cassazione che, dopo la sentenza del 2013, si è espressa considerando illegittimo il recesso del socio di società a responsabilità limitata poiché il termine di durata della società stessa coincideva con il periodo occorrente per il compimento del progetto imprenditoriale.

Progetto imprenditoriale e aspettativa di vita.

Per la Cassazione, quindi, a nulla vale la aspettativa di vita del socio o il fatto che quest’ultimo sia molto anziano e probabilmente non vedrà mai la fine della società, ma l’unica cosa che conta è che la società possa portare a termine un progetto imprenditoriale e non sia stata costituita a tempo indeterminato.

La sentenza contribuisce a confondere ancora di più le idee agli operatori che quotidianamente sono impegnati nell’imbastire strutture societarie, definendo un unico principio ossia quello della valutazione caso per caso della situazione.

La Suprema Corte afferma in conclusione l’inammissibilità del recesso di un socio la cui società aveva durata sino al 2050, data in cui lo stesso avrebbe compiuto 87 anni, ponendo maggiore attenzione alla ragionevole durata utile per il compimento di un progetto imprenditoriale che, il cui recesso di un socio, potrebbe far fallire.

Novità per le PMI in Gazzetta ufficiale

E’ stato pubblicato il 24 aprile 2017 in Gazzetta Ufficiale, il testo con le novità in materia societaria previste dal D.L. n. 50/2017.

Le più importanti novità in materia societaria per le PMI comprendono:

1. Crowdfunding per le PMI.

Non più infatti solo per le start-up innovative, il decreto prevede che anche le PMI costituite in forma di s.r.l. potranno accedere al crowdfunding per la raccolta di capitale di rischio: l’art. 26, comma 5, del D.L. n. 179/2012 consentiva, infatti, alle sole start up innovative di derogare all’art. 2468, comma 1, c.c. (ai sensi del quale le quote di partecipazione dei soci non possono “costituire oggetto di offerta al pubblico di prodotti finanziari”). Anche le s.r.l. potranno quindi beneficiare dell’ampio spazio dedicato al crowdfunding on line.

2.Categorie di quote con diritti diversi.

La nuova disciplina societaria prevista dal decreto consente di inserire nell’atto costitutivo delle PMI costituite in forma di s.r.l. (non più, quindi, solo delle start up innovative),  categorie di quote munite di diritti diversi , derogando a quanto previsto dall’art. 2468, commi 2 e 3 c.c. e di attribuire a categorie di quote il diritto di voto non corrispondente al grado di partecipazione, ovvero anche senza diritto di voto, in deroga al disposto dell’art. 2479, comma 5, c.c.

3. Marchi d’impresa fuori dal Patent box.

Il D.L. 50/2017 prevede anche l’esclusione dei marchi di impresa dalla disciplina del Patent box: viene quindi modificato il comma 36 dell’art. 1 L. n. 190/2014: “i redditi dei soggetti indicati al comma 37 derivanti dall’utilizzo di software protetto da copyright, da brevetti industriali, da disegni e modelli, nonché da processi, formule e informazioni relativi ad esperienze acquisite nel campo industriale, commerciale o scientifico giuridicamente tutelabili, non concorrono a formare il reddito complessivo, in quanto esclusi per il 50 per cento dal relativo ammontare”. Rimane tutto invariato invece per il Know-how

4. Aiuti alla Crescita Economica.

Modifiche anche sull’ACE: si riduce il tasso di rendimento nozionale da utilizzare per calcolare il beneficio dell’aiuto alla crescita economica, per società di capitali, imprenditori individuali, s.n.c. e s.a.s.; Si riduce la base Ace in caso di aumento degli investimenti, diversi dalle partecipazioni.

Patti Parasociali nei rapporti societari

La vita societaria, al netto del socio unico, è innanzitutto un complesso intreccio di rapporti tra persone (i soci appunto) che sviluppano una visione comune a lungo termine per il raggiungimento dello scopo “socio-commerciale” della società stessa.

E’ opportuno quindi, qualora la società sia formata da due o più soci, adoperarsi affinché la stessa non subisca paralisi nel raggiungimento degli obiettivi previsti dall’oggetto sociale o che lo stesso non si esaurisca nel breve termine portando la stessa società all’inevitabile liquidazione.

Per far sì che le regole tra i soci siano sempre chiare e per evitare che “colpi di maggioranze” influiscano negativamente sulla gestione sociale, intervengono i patti parasociali, un utile strumento di accordo fra i soci, finalizzato a dare regole comuni  agli stessi in fase decisionale di voto ed in caso di uscita dalla compagine sociale.

I patti parasociali  costituiscono un vero e proprio contratto tra due o più soci e ne hanno la medesima forza, pertanto non possono essere opposti ai terzi.

I patti parasociali possono regolare svariate vicende della vita societaria tra cui:

  • rafforzamento della posizione dei soci di maggioranza, per mezzo di sindacati di voto;
  • tutela dei soci di minoranza;
  • unanimità delle decisioni su uno o più aspetti della gestione sociale;
  • mantenimento di una compagine sociale stabile per mezzo per mezzo dei sindacati di blocco e delle clausole put & call, tag-along e drag-along.

I patti parasociali non possono prevedere contenuti contrari alle norme imperative e ai principi generali dell’ordinamento, sono pertanto validi e leciti quelli che non collidono con le norme regolamentari statutarie della società.

Patti parasociali nulli non ingenerano obbligo di risarcimento del danno da parte di chi li ha disattesi.

Durata dei patti parasociali.

la durata dei patti parasociali può essere a tempo determinato (prefissata in 5 anni dalla legge per i sindacati di blocco, di voto e di concerto) o a tempo indeterminato con preavviso di 180 giorni da parte del recedente.

Inadempimento dei patti

Il patto parasociale può prevedere sanzioni per chi è inadempiente, ad esempio vota in modo difforme dal contenuto del patto. Le clausole sanzionatorie previste dai patti parasociali possono essere di natura pecuniaria (penale) o di esclusione dal patto.
L’inadempimento del patto non ha alcuna ripercussione sulla società o sulla validità degli atti da essa compiuti. Le delibere assembleari, se prese in conformità dell’atto costitutivo e della legge, sono perfettamente legittime anche se contrarie alle norme statuite dal contratto istitutivo dei patti.